Статья 20. Категории граждан, имеющих право на получение бесплатной юридической помощи в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи, и случаи оказания такой помощи 1. Право на получение всех видов бесплатной юридической помощи, предусмотренных статьей

Вопрос 17. Адвокатская палата субъекта Российской Федерации и ее органы. Понятие, порядок образования, компетенция. Адвокатская палата является негосударственной некоммерческой организацией, основанной на обязательном членстве адвокатов одного субъекта Российской

Вопрос 25. Правовая природа соглашения об оказании юридической помощи. Понятие, существенные условия, форма соглашения. Отказ от оказания юридической помощи. Расторжение соглашения об оказании юридической помощи. Соглашение об оказании юридической помощи по своему

Вопрос 27. Оплата труда адвоката. «Гонорар успеха». Возмещение расходов за оказание юридической помощи бесплатно или по назначению. Одним из существенных условий соглашения об оказании юридической помощи является выплата доверителем вознаграждения за оказываемую

Вопрос 28. Оказание юридической помощи гражданам Российской Федерации бесплатно. Гарантии предоставления юридической помощи малоимущим. Эксперимент по созданию государственных юридических бюро. Юридическая консультация. В соответствии с ч. 1 ст. 48 Конституции РФ

Вопрос 40. Адвокатская тайна. Понятие, гарантии сохранения. Последствия нарушения адвокатской тайны. Согласно ст. 8 Закона об адвокатуре адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. Обязанность

Вопрос 42. Способы защиты адвоката от неправомерного вмешательства в его деятельность. Независимость – одна из основных составляющих адвокатской профессии, поскольку адвокат должен быть свободен от любого давления извне. Статьей 2 Закона об адвокатуре установлено, что

§ 6. Конфиденциальность коммуникации адвоката-защитника с обвиняемым и сведений, полученных защитником в ходе такого общения (адвокатская тайна) Европейский суд по правам человека рассматривает требование конфиденциальности коммуникации адвоката-защитника со своим

Адвокатура от лат. advocates - «призванный», т.е. призванный защищать на суде, вести дело.

Историческая справка. В Древнем Риме адвокатами называли родственников и друзей тяжущегося, которых он просил сопровождать его на суд. Во времена Римской империи этим термином стали называть судебных защитников. В Европе под термином «адвокатура» подразумевается функционирование специального сословия профессиональных юристов.

В России понятие «адвокат» стало широко использоваться с 1864 г. Судебными уставами 1864 г . была введена присяжная адвокатура в лице присяжных поверенных, которые состояли при судах и имели право принять на себя ведение уголовного или гражданского дела во всех судебных местах округа. Профессиональные объединения присяжных поверенных организовывались по территориальному признаку и имели свои органы самоуправления - совет присяжных заседателей и общее собрание. Присяжные поверенные по решению совета присяжных поверенных могли иметь помощников присяжных поверенных.

25 мая 1874 г. в России был введен дополнительно институт частных поверенных, которые занимались адвокатской практикой индивидуально. Свидетельства на право быть частным поверенным выдавались мировыми съездами, окружными судами и судебными палатами. Частные поверенные могли принимать поручения тяжущегося или подсудимого только в том суде, который выдавал им свидетельства.

22 ноября 1917 г. Декретом о суде № 1 институт присяжной и частной адвокатуры был упразднен. Интересы личности в суде было разрешено представлять любому, обладающему гражданскими правами, неопороченному гражданину. Одновременно с этим советская власть принимала попытки по учреждению новых форм адвокатуры.

7 марта 1918 г. Декретом о суде № 2 при местных советах создавались коллегии правозащитников , для которых устанавливались государственные оклады.

30 ноября 1918 г. ВЦИК принял Положение о народном суде, которое заменило коллегии правозащитников на коллегии обвинителей, защитников и представителей сторон в гражданском процессе. Члены новых коллегий назначались советами, им устанавливались размеры окладов, они становились государственными служащими.

29 июня 1920 г. Третий Всероссийский съезд работников юстиции утвердил план привлечения адвокатов к трудовой повинности. Вместо коллегии обвинителей и защитников была введена система, в соответствии с которой юристы, работавшие в частных или государственных учреждениях, периодически привлекались к ведению дел на основе обязательной трудовой повинности, что означало ликвидацию адвокатской корпорации .

5 июля 1922 г. было принято Положение о коллегии защитников, по которому в каждой губернии при судах создавались коллегии защитников. Коллегии защитников являлись общественными организациями. Руководство коллегией осуществлялось президиумом, избираемым общим собранием. Президиум имел широкий круг полномочий, в том числе и по приему и исключению членов коллегии, организации юридических консультаций.

Надзор за деятельность коллегий защитников осуществлялся судами, прокуратурой и исполкомами местных советов.

16 августа 1939 г. было принято Положение об адвокатуре в СССР, по которому в краях, областях, автономных республиках, союзных республиках, не имеющих областного деления, образовывались областные, краевые и республиканские коллегии адвокатов , а в районах и городах создавались юридические консультации для оказания юридической помощи населению. Эта модель адвокатуры в России фактически действовала до вступления в силу в мая 2002 г. Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Адвокатура - этонегосударственное и некоммерческое добровольное профессиональное объединение квалифицированных юристов, обладающих статусом адвоката, созданное для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и законных интересов.

Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления (ст.3 ФЗ « Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»).

Сущность адвокатуры заключается в том, что это:

- негосударственная структура не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления, не создается государством и не финансируется государством;

- добровольное объединение юристов - профессионалов, обладающих статусом адвоката, организованное на основании закона, в целях оказания юридической помощи всем, кто в ней нуждается;

- некоммерческая организация не преследует цель извлечения прибыли. Вознаграждение адвокатов — это не прибыль, а оплата их труда. Кроме того, в случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь адвокатами оказывается бесплатно (ст. 26 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

- институт гражданского общества - защитник гражданского общества → призвана представлять и защищать негосударственный, а частный интерес. Свои функции она осуществляет путем оказания квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и свобод.

Адвокатура организована и действует на основе следующих принципов: законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов.

Принцип законности - организация и деятельность адвокатуры должны соответствовать действующему законодательству. Органы адвокатуры и формы адвокатских образований создаются в строгом соответствии с Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре. Адвокат обязан осуществлять защиту и представительство своего доверителя только законными средствами, добиваться восстановления нарушенного права доверителя законными средствами.

Принцип независимости - органы государства (в том числе Министерство юстиции, прокуратура, Министерство внутренних дел, суд) не вправе вмешиваться в организацию и функционирование адвокатских образований. Численный состав, штаты, смета доходов и расходов являются компетенцией органов самоуправления адвокатуры. Адвокатские образования и органы самоуправления адвокатуры организованы не при судах, а по территориальному принципу.

Адвокатские образования и органы самоуправления адвокатуры также не могут вмешиваться в производство по конкретному делу. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Он самостоятельно принимает решения и осуществляет действия, входящие в круг его профессиональных полномочий.

В целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной власти обеспечивают гарантии независимости адвокатуры, осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи.

Принцип самоуправления - адвокатское сообщество управляет своими делами самостоятельно, через свои органы самоуправления (съезды, конференции, собрания, советы адвокатских палат, ревизионные комиссии, квалификационные комиссии, президентов). Наиболее важные вопросы адвокатской деятельности обсуждаются на Всероссийском съезде адвокатов России, конференциях (собраниях) адвокатов адвокатских палат субъектов Российской Федерации, решения которых являются обязательными для исполнения адвокатским сообществом. Органы самоуправления адвокатуры формируются адвокатами самостоятельно, без вмешательства извне.

Принцип корпоративности - адвокатура представляет единый социальный институт, основанный на добровольном союзе лиц, объединенных общими интересами, задачами и целью обеспечить профессиональную защиту доверителей. Все лица, занимающиеся адвокатской деятельностью, состоят членами профессиональной единой корпорации. Каждый адвокат - член одной адвокатской палаты субъекта РФ, а адвокатская палата субъекта является членом Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации.

Адвокаты обязаны соблюдать правила установленные адвокатской корпорацией (Кодекс профессиональной этики адвоката, устав и решения органов адвокатуры). Корпоративность как принцип организации и деятельности адвокатуры оберегает ее от возможного вмешательства извне, обеспечивает адвокатам уверенность и защищенность своей деятельности.

Принцип равноправия адвокатов - лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката, и избравшее форму адвокатского образования, становится полноправным членом профессиональной корпорации. Адвокат вправе осуществлять любой вид юридической помощи, предусмотренной законом, представлять доверителя в любых органах государственной власти, судах, в органах местного самоуправления на всей территории РФ.

При этом объем полномочий адвоката не зависит от стажа его работы по юридической специальности, продолжительности его адвокатской практики. Адвокат вправе по своему усмотрению избрать любую форму адвокатского образования, предусмотренную законом.

Адвокатская деятельность - это квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам, в порядке, установленном законом, в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Адвокатская деятельность включает различные виды юридической помощи:

Дача консультаций и справок по правовым вопросам как в устной, так и письменной форме;

Составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера;

Представление интересов доверителя в конституционном судопроизводстве;

Участие в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;

Участие в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;

Участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

Представление интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

Представление интересов доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставами документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;

Участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;

Участие в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

Адвокат вправе оказывать и иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.

Адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации могут осуществлять и адвокаты иностранного государства, которые вправе оказывать юридическую помощь на территории РФ при условии их регистрации Минюстом России в специальном реестре.

Не является адвокатской деятельностью юридическая помощь , оказываемая :

Работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления;

Участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями;

Нотариусами, патентными поверенными, за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат, либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности (ст. 1 ФЗ об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ).

Действие указанного Федерального закона не распространяется на органы и лица, которые осуществляют представительство в силу закона (родители, усыновители, опекуны, попечители или иные лица, которым это право предоставлено федеральным законом) и руководствуются отраслевым законодательством (ст. 52 ГПК РФ, п.12 ст. 5 УПК РФ и др.).

Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем.

Соглашение между адвокатом и доверителем - гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.

Вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением.

Размер вознаграждения адвоката , участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, устанавливаются Правительством РФ, а порядок расчета такого вознаграждения утвержден совместным приказом Минюста РФ № 174 и Минфина России № 122н от 5 сентября 2012 г.

Адвокаты могут быть участниками государственной системы бесплатной юридической помощи и оказывать бесплатную юридическую помощь гражданам, имеющим право на получение такой помощи (ст. 15, 20 ФЗ «О бесплатной юридической помощи). Организация участия адвокатов в деятельности государственной системы бесплатной юридической помощи в субъекте РФ осуществляется адвокатской палатой субъекта РФ.

Адвокатская палата субъекта РФ ежегодно не позднее 15 ноября направляет в уполномоченный орган исполнительной власти субъекта РФ список адвокатов, участвующих в деятельности государственной системы бесплатной юридической помощи, с указанием регистрационных номеров адвокатов в реестре адвокатов субъекта РФ, а также адвокатских образований, в которых адвокаты осуществляют свою профессиональную деятельность.

Этот список адвокатов ежегодно размещается в Интернете. Уполномоченный орган исполнительной власти субъекта РФ заключает с адвокатской палатой субъекта РФ соглашение об оказании бесплатной юридической помощи адвокатами, являющимися участниками государственной системы бесплатной юридической помощи.

Размер, порядок оплаты труда адвокатов, оказывающих гражданам бесплатную юридическую помощь в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи, и компенсации их расходов на оказание такой помощи определяется законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ (например, Закон г. Москвы от 4 октября 2006 г. № 49 (в ред. от 12.12.2012) «Об оказании адвокатами бесплатной юридической помощи гражданам Российской Федерации в г. Москве»; постановление правительства г. Москвы от 4 декабря 2007 г. № 1040-ПП (в ред. от 24.02. 2009) «О мерах по реализации Закона г. Москвы «Об оказании адвокатами бесплатной юридической помощи гражданам Российской Федерации в г. Москве»).

Адвокатская палата субъекта РФ определяет размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого за счет средств адвокатской палаты адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи и (или) участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда либо в качестве представителя в гражданском судопроизводстве по назначению суда, и порядок выплаты такого дополнительного вознаграждения (п. 6 ч. 3 ст. 31 Закона об адвокатской деятельности).

Кочетов М.А. Шпаргалка по адвокатуре. Е.А. Ерикова, В. Булат; под общ. ред. М.А. Кочетова – Тула, 2018. + дополнения 2019

Сущность и назначение адвокатуры

Понятие адвокатуры и адвокатской деятельности

Адвокатура – негосударственное некоммерческое профессиональное общество квалифицированных юристов-адвокатов, созданное для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Адвокатура – институт правовой системы РФ и гражданского общества, обеспечивающий защиту прав, свобод и законных интересов ФЛ и ЮЛ, а также доступ к правосудию.

Адвокат – лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

Адвокатура не входит в систему органов государственной власти или органов местного самоуправления, сохраняя при этом баланс между государственными интересами и интересами отдельных граждан и организаций. Такая независимость гарантирует любому лицу реальную защиту его прав, свобод и интересов в суде, в частности при оспаривании действий и решений должностных лиц и государственных органов.

Основным источником, регулирующим деятельность адвокатуры, является ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». Под адвокатской деятельностью понимается квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также доступа к правосудию.

Таким образом целями адвокатской деятельности являются:

• Защита прав, свобод и законных интересов доверителей;
• Обеспечение доступа к правосудию.

Адвокатская деятельность довольно многообразна и осуществляется в различных видах , например:

• Консультирование и выдача справок по правовым вопросам;
• Составление документов правового характера (жалоб, заявлений, ходатайств);
• Участие в качестве представителя доверителя в конституционном, уголовном, административном, гражданском производстве, в третейский судах, в международном коммерческом арбитраже;
• Участие в качестве защитника в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
• Представление интересов доверителя в органах власти и иных организациях, например, исполнительного производства.

Данный перечень не является исчерпывающим. Адвокаты имеют право оказывать любую иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.

Не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая:

• Работниками юридических служб ЮЛ, органами государственной власти и местного самоуправления;
• Участниками и работниками юридических организаций, оказывающих юридические услуги, а также ИП;
• Нотариусами и патентными поверенными (кроме случаев, когда патентным доверенным выступает адвокат).

Однако адвокатская деятельность не является предпринимательской. Гонорары, поступающие в адвокатское образование за оказание правовой помощи, используются для оплаты труда адвокатов, содержания технического аппарата, хозяйственные расходы, страховые и пенсионные платежи и для оплаты иных расходов. Адвокаты не праве заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности. Также они не могут занимать государственные и муниципальные должности.

Принципы организации и деятельности адвокатуры

Принцип законности – проявляется в том, что создание и иные организационные вопросы адвокатуры, в том числе регламентация членства адвокатов, их права и обязанности должны осуществляться в строгом соответствии с законодательством.

Соблюдение данного принципа, разумеется распространяется не только на профессиональное общество адвокатов в целом, но и на отдельных его членов. Адвокаты также обязаны соблюдать закон использовать только законные средства. В своей деятельности он прежде всего руководствуется Конституций, законом и Кодексом профессиональной этики адвоката.

Принцип независимости – включает независимость сообщества в целом и независимость каждого адвоката. Независимость проявляется, во-первых, в том, что деятельность адвокатуры регламентируется законом, а, во-вторых, тем, что адвокатура не входит в структуру государственных органов и органов местного самоуправления и не подчиняется ни на федеральном ни на местном уровне органам законодательной, исполнительной или судебной власти либо иным органам и организациям.

Гарантии независимости закреплены в законе и заключаются в следующем:

• Запрет на вмешательство либо препятствование адвокатской деятельности;
• Адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности за выражение им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только решением суда не будет установлена виновность адвоката.
• Не допускается истребование от адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи
• Адвокаты, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства
• Установлена специальная процедура привлечения адвоката к уголовной ответственности, осуществления в отношении него мер уголовного преследования и оперативно-розыскной деятельности

Принцип самоуправления – заключается в том, что вопросы организации и деятельности адвокатуры решаются адвокатским сообществом. Государственные органы осуществляют лишь функцию контроля в виде ведения реестров адвокатов и работе квалификационных комиссий.

Принцип корпоративности – принцип, в соответствии с которым адвокатура организована и осуществляет свою деятельность в качестве добровольного объединения лиц, имеющих общие интересы и цели. Каждый адвокат должен соблюдать правила сообщества, уважительно относиться к коллегам и быть ответственным за квалифицированность и добросовестность осуществляемой им деятельности.

Принцип равноправия адвокатов – заключается в том, что все адвокаты обладают единым статусом, равными правами и обязанностями при осуществлении профессиональной деятельности и решении вопросов внутренней жизни адвокатского общества.

Возникновение и развитие адвокатуры в России

Появление адвокатуры в России связывают с Судебной реформой 1864 г., хотя и до ее проведения представительство все же существовало.

Историю развития адвокатуры условно можно разделить на следующие периоды :

• Адвокатура в период до Судебной реформы 1864 г.;
• Адвокатура России в период с 1864 -1917 гг.;
• Адвокатура советского периода 1917-1991 гг.;
• Современный период адвокатуры.

Адвокатура в период до Судебной реформы 1864 г.;

Первые упоминания прообраза адвоката, а именно поверенного, в письменной форме содержатся в законодательных актах (в Псковской и Новгородской ссудных грамотах) 15 века.

Судебные представители делились на 2 вида :

• Естественные представители, то есть родственники лица;
• Наемные поверенные, которыми могли быть все правоспособные граждане, за исключением тех, кто состоял на государственной службе.

По Псковской грамоте услугами поверенных могли воспользоваться лишь женщины, дети, монахи, старики и глухими, а по Новгородской любые любой желающий.

Слово адвокат, как термин, впервые появился в России в Воинских уставах Петра I 1716 г. Одна из глав имела название «Об адвокатах и полномочных» и определяла их полномочия и задачи. С этого момента и по 1864 предпринимались меры по упорядочиванию деятельности адвокатов.

Требования к адвокату были следующие: адвокат должен быть природным дворянином; иметь поместье; не быть замеченным ни в каком пороке; знать законы; выполнять данную присягу. Молодые люди, которые посвящали себя адвокатуре назывались аппликатами (учениками) и готовились к званию адвоката под непосредственным руководством старших, опытных адвокатов.

Адвокатура России в период с 1864 -1917 гг.

После отмены крепостного права в России был осуществлен ряд реформ, в том числе и судебная. В результате ее проведения был создан полноценный институт адвокатуры. Все основные положения были закреплены в законодательном акте «Учреждение судебных установлений».

Институт создавался в качестве особой корпорации, состоявшей при судах. Несмотря на существование судебного контроля, адвокатура являлась самоуправляемой организацией. Требования к адвокатам (присяжным поверенным) фактически совпадали с требованиями, предъявляемыми к судьям (высшее образование, опыт работы и т.п.).

Кто мог быть присяжным поверенным:

• Имевшие дипломы университетов или других высших учебных заведений об окончании курса юридических наук или о выдержанных экзаменах по этим наукам (экстернат);
• Прослужившие не менее 5 лет по судебному ведомству на должностях, позволяющих приобрести практические навыки в производстве судебных дел.

Не могли быть присяжными поверенными женщины, иностранцы, лица моложе 25, несостоятельные граждане, граждане, находящиеся под следствием и некоторые другие лица. Присяжные поверенные также не могли быть государственными служащими.

После Октябрьского переворота 1917 г. в институт адвокатуры были внесены кардинальные изменения. В роли защитников или поверенных могли выступать все неопороченные граждане обоих полов, которые пользуются гражданскими правами. То есть были допущены лица, которые не имеют юридического образования.

При революционных трибуналах были образованы коллегии правозащитников. В них мог вступить любой, кто хочет помощь правосудию и предоставивший характеристику от Советов рабочих, солдатский и крестьянских депутатов. Члены коллегии могли осуществлять как обвинение, так и защиту, но по сути никакой правовой помощи не оказывали.

Закон запрещал обращаться за юридической помощью непосредственно к адвокату. Необходимые ходатайства должны были быть направлены в суд.

Позже происходили некоторые изменения, например, обязательным условием стало наличие высшего юридического образования, наличие стажа работы. Также постоянно сменялись органы, осуществляющие контроль за коллегией адвокатов.

Правовые основы современной адвокатуры

Современное аконодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре включает:

• Конституцию РФ - основной закон, имеющий высшую юридическую силу и прямое действие на территории всего государства;
• Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» № 63-ФЗ от 2002 г. является основным нормативно-правовым актом, регулирующим правоотношения, возникающие как с адвокатурой, так и в ней;
• Иные федеральные законы. Разновидностью Федеральных законов являются кодексы. Для адвокатуры основное значение имеют отечественные процессуальные кодексы (УПК РФ, ГПК РФ, АПК РФ, а также раздел КоАП РФ, посвященный административному процессу), которые закрепляют права и обязанности адвоката при его участии в уголовном, гражданском, арбитражном и административном судопроизводстве;
• Нормативно-правовые акты Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти.
• Законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ;
• Кодекс профессиональной этики адвокатов, другие нормативно-правовые акты, утвержденные ФПА.

Особую роль играют международные акты, касающиеся адвокатов:

• Основные положения ООН о роли адвокатов;
• Рекомендации Совета Европы государствам-членам по вопросам адвокатуры.

Организация адвокатуры и виды адвокатской деятельности

Приобретение, приостановление и прекращение статуса адвокатов

Статус адвоката в РФ вправе приобрести лицо :

• Имеющее высшее юридическое образование либо ученую степень по юридической специальности.;
• Имеющее стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо прошедшее стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» (1-2 года).

В стаж работы по юридической специальности, необходимой для приобретения статуса адвоката, включается работа:

• в качестве судьи;
• на требующих высшего юридического образования государственных и муниципальных должностях;
• на требовавших высшего юридического образования должностях в государственных органах СССР, РСФСР, находившихся на территории Российской Федерации;
• на требующих высшего юридического образования должностях в юридических службах организаций;
• на требующих высшего юридического образования должностях в научно-исследовательских учреждениях;
• в качестве преподавателя юридических дисциплин в профессиональных образовательных организациях, образовательных организациях высшего образования и научных организациях;
• в качестве помощника адвоката;
• в качестве нотариуса;
  и др.

Не вправе претендовать на приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской деятельности лица:

• признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке;
• имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия адвокатской палаты субъекта Российской Федерации после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса адвоката, квалификационного экзамена.

Адвокат вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения.

Иностранные граждане и лица без гражданства, получившие статус адвоката в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, допускаются к осуществлению адвокатской деятельности на всей территории Российской Федерации в случае, если иное не предусмотрено федеральным законом.

В случае, если претендент на получение статуса адвоката соответствует указанным требованиям, то он вправе обратиться в квалификационную комиссию адвокатской палаты субъекта РФ с заявлением о присвоении ему статуса адвоката. Помимо заявления он должен предоставить следующие документы:

• Копию документа, удостоверяющего личность;
• Анкету, содержащую биографические сведения;
• Копию трудовой книжки или иной документ, подтверждающий стаж работы по юридической специальности;
• Копию документа, подтверждающего высшее юридическое образование.

После завершения проверки указанных документов квалификационная комиссия принимает решение о допуске к квалификационному экзамену, который проводится в 2 этапа (письменных вопросов или тестирования и собеседования. Претендент, не сдавший экзамен допускается к повторному его прохождению не ранее, чем через год.

Квалификационная комиссия в течении 3 месяцев со дня подачи заявления претендентом учитывает результаты пройденного экзамена и принимает решение о присвоении статуса адвоката либо об отказе в присвоении статуса. Вступление решение квалификационной комиссии вступает в силу со дня принятия присяги претендента.

Адвокат в трехесячный срок со дня присвоения статуса адвоката обязан уведомить совет адвокатской палаты об избранной им форме адвокатского образования. В случае отсутствия в адвокатской палате в течение четырех месяцев сведений об избрании адвокатом формы адвокатского образования статус адвоката может быть прекращен по решению совета адвокатской палаты субъекта РФ, в региональный реестр которого внесены сведения об адвокате.

Основания приостановления статуса адвоката:

• избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления;
• неспособность адвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности;
• призыв адвоката на военную службу;
• признание адвоката безвестно отсутствующим в установленном федеральным законом порядке.

Приостановление статуса адвоката влечет за собой приостановление действия в отношении данного адвоката гарантий, предусмотренных ФЗ, за исключением гарантии независимости адвоката.

Лицо, статус адвоката которого приостановлен, не вправе осуществлять адвокатскую деятельность, а также занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов. Нарушение положений настоящего пункта влечет за собой прекращение статуса адвоката.

Решение о приостановлении статуса адвоката принимает совет адвокатской палаты того субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате.

После прекращения действия оснований, предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей статьи, статус адвоката возобновляется по решению совета, принявшего решение о приостановлении статуса адвоката, на основании личного заявления адвоката, статус которого был приостановлен.

Решение совета адвокатской палаты о приостановлении статуса адвоката или об отказе в возобновлении статуса адвоката может быть обжаловано в суд.

Совет адвокатской палаты в десятидневный срок со дня принятия им решения о приостановлении либо возобновлении статуса адвоката уведомляет об этом в письменной форме территориальный орган юстиции для внесения соответствующих сведений в региональный реестр.

Территориальный орган юстиции в 10-дневный срок со дня получения указанного уведомления вносит сведения о приостановлении либо возобновлении статуса адвоката в региональный реестр.

Основания прекращения статуса адвоката:

• подача адвокатом заявления о прекращении статуса адвоката в совет адвокатской палаты;
• вступление в законную силу решения суда о признании адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным;
• смерть адвоката или вступление в законную силу решения суда об объявлении его умершим;
• вступление в законную силу приговора суда о признании адвоката виновным в совершении умышленного преступления;
• выявление обстоятельств, в силу которых лицо не вправе было приобретать статус адвоката
  и др.

Статус адвоката прекращается советом адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об адвокате:

Статус адвоката может быть прекращен по решению совета адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об адвокате, на основании заключения квалификационной комиссии при:

• неисполнении или ненадлежащем исполнении адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем;
• нарушении адвокатом норм кодекса профессиональной этики адвоката;
• незаконном использовании и (или) разглашении информации, связанной с оказанием адвокатом квалифицированной юридической помощи;
• неисполнении или ненадлежащем исполнении адвокатом решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции;
• установлении недостоверности сведений, представленных в квалификационную комиссию при прохождении квалификационного экзамена;
  и др.

Решение совета адвокатской палаты, принятое по данным основаниям может быть обжаловано в суд.

Территориальный орган юстиции, располагающий сведениями об обстоятельствах, являющихся основаниями для прекращения статуса адвоката, направляет представление о прекращении статуса адвоката в адвокатскую палату. В случае, если совет адвокатской палаты в трехмесячный срок со дня поступления такого представления не рассмотрел его, территориальный орган юстиции вправе обратиться в суд с заявлением о прекращении статуса адвоката

Права и обязанности адвоката

Адвокат вправе:

• собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления;
• опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
• собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами;
• привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
• беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;
• фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;
• совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Адвокатский запрос

Адвокат также вправе направлять в органы государственной власти, органы местного самоуправления, общественные объединения и иные организации официальное обращение по входящим в компетенцию указанных органов вопросам о предоставлении:

• справок;
• характеристик;
• иных документов, необходимых для оказания квалифицированной юридической помощи.

Органы государственной власти, органы местного самоуправления, общественные объединения и иные организации, которым направлен адвокатский запрос, должны дать на него ответ в письменной форме в тридцатидневный срок со дня его получения. В случаях, требующих дополнительного времени на сбор и предоставление запрашиваемых сведений, указанный срок может быть продлен, но не более чем на тридцать дней, при этом адвокату, направившему адвокатский запрос, направляется уведомление о продлении срока рассмотрения адвокатского запроса.

В предоставлении адвокату запрошенных сведений может быть отказано в случае, если:

• субъект, получивший адвокатский запрос, не располагает запрошенными сведениями;
• нарушены требования к форме, порядку оформления и направления адвокатского запроса, определенные в установленном порядке;
• запрошенные сведения отнесены законом к информации с ограниченным доступом.

Адвокат не вправе:

• принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер;
• принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:
  а) имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;
  б) участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;
  в) состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;
  г) оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;
• занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;
• делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;
• разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя;
• отказаться от принятой на себя защиты.

Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается.

Адвокат обязан:

• честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством РФ средствами;
• исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве;
• постоянно совершенствовать свои знания самостоятельно и повышать свой профессиональный;
• соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта РФ, Федеральной палаты адвокатов РФ, принятые в пределах их компетенции;
• ежемесячно отчислять средства на общие нужды адвокатской палаты;
• осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности.

Адвокатская тайна

Также адвокат обязан сохранять адвокатскую тайну. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.

Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.

Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения.

Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Профессиональные объединения адвокатов (адвокатские образования)

Адвокат вправе осуществлять деятельность только в одном адвокатском образовании, причем, адвокат не состоящий в одной из форм адвокатской деятельности не имеет права заниматься адвокатской деятельностью. При присвоении, возобновлении статуса, если адвокат не выберет одну из форм в течение 4 мес., то статус прекращается.

Формами адвокатских образований являются:

• адвокатский кабинет;
• коллегия адвокатов;
• адвокатское бюро;
• юридическая консультация.

Адвокат вправе в соответствии с настоящим Федеральным законом самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности. Об избранных форме адвокатского образования и месте осуществления адвокатской деятельности адвокат обязан уведомить совет адвокатской палат.

Адвокатский кабинет

АК – форма адвокатского образования, учреждаемого адвокатом, имеющим стаж адвокатской деятельности не менее 5 лет, принявшим решение осуществлять свою адвокатскую деятельность индивидуально . Адвокат направляет в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление об учреждении кабинета, в котором указываются сведения об адвокате, место нахождения кабинета, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой, иной связи между советом и адвокатом. Необходимо отметить, что кабинет не является юридическим лицом. Адвокат, который учредил кабинет, обязан открыть счета в банках согласно действующему законодательству РФ, имеет печать, штамп и бланки с адресом и наименованием кабинета, содержащим указание на субъект России, на территории которого учрежден кабинет.

Работа двух или более адвокатов в одном АК не допускается, учредитель кабинета вправе нанимать сотрудников (помощников, стажеров).

Соглашение об оказании юридической помощи в таком кабинете заключается между адвокатом и доверителем и регистрируется в документации кабинета.

Для размещения кабинета адвокат может использовать жилые помещения, принадлежащие на праве собственности самому адвокату или членам его семьи (при использовании жилых помещений членов семьи требуется их согласие). Если жилые помещения занимаются адвокатом и членами его семьи по договору найма, то эти помещения могут использоваться адвокатом для размещения кабинета с согласия наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом.

Коллегия адвокатов

Коллегия адвокатов – это коллективная форма адвокатского образования, представляющая собой некоммерческую организацию, учрежденную двумя и более адвокатами, основанную на членстве и действующую на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими же учредительного договора.

Необходимо обратить внимание на то, что учредителями и членами коллегии могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр. Коллегия считается учрежденной с момента ее государственной регистрации. Учредители коллегии направляют в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление об ее учреждении, в котором указывают сведения об учредителях, место нахождения коллегии, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией. К уведомлению прилагаются нотариально заверенные копии устава и учредительного договора.

Цель создания КА – не извлечение прибыли, а содействие ее членам в осуществлении АД.

Устав и учредительный договор являются учредительными документами.

Устав должен содержать, в частности, следующие сведения:

• наименование коллегии;
• место нахождения коллегии;
• предмет и цели деятельности коллегии;
• источники образования имущества коллегии и направления его использования;
• порядок управления коллегией;
• сведения о филиалах коллегии;
• порядок реорганизации и ликвидации коллегии;
• порядок внесения в устав изменений и дополнений;
• иные положения не противоречащие закону.

В учредительном договоре определяются:

• условия передачи КА своего имущества;
• порядок участия в ее деятельности;
• порядок и условия приема новых членов;
• права и обязанности учредителей;
• порядок и условия выхода из состава КА.

Требования учредительных документов обязательны для исполнения самой коллегией и всеми ее учредителями и членами.

КА – является:

• юридическим лицом, имеющим самостоятельный баланс и открывающее счета в банках согласно действующему законодательству России, имеющее печать, штампы, бланки с адресом и наименованием коллегии, содержащим указание на тот субъект России, на территории которого учреждена коллегия;
• налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами по полученным им доходам в связи с осуществлением адвокатской деятельности;
• представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами, по другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии.

Коллегия адвокатов может создавать филиалы на всей территории России и на территории иностранного государства. Адвокаты филиалов являются членами коллегии, создавшей данный филиал. Сведения об адвокатах филиала коллегии, расположенного на территории России, вносятся в региональный реестр того субъекта России, на территории которого создан филиал.

Имущество, внесенное учредителями в качестве вкладов, принадлежит коллегии на праве собственности. Члены коллегии и коллегия не отвечают по обязательствам друг друга.

Адвокат (член) в отношениях с клиентом выступает от своего имени. Соглашение об оказании помощи заключается между адвокатом и доверителем.

Коллегия в своей документации регистрирует соглашения об оказании юридической помощи, заключаемые между адвокатами и доверителями.

Коллегия не может преобразовываться в какую-либо коммерческую или некоммерческую организацию, кроме преобразования в адвокатское бюро.

Адвокатское бюро

Адвокатское бюро – это форма адвокатского образования, которое учреждается двумя и более адвокатами, заключающими между собой партнерский договор в простой письменной форме. Адвокаты, являющиеся партнерами, обязаны соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. В отношениях учреждения и осуществления деятельности АБ применяются правила организации КА.

В данном договор е должны указываться:

• срок действия договора;
• порядок принятия адвокатами-партнерами решений;
• порядок избрания управляющего адвоката-партнера и его компетенция.

Управляющий адвокат-партнер осуществляет ведение общих дел бюро, однако иное может быть установлено договором. Управляющий адвокат-партнер или иной адвокат-партнер заключает с доверителями от имени всех адвокатов-партнеров на основании выданных ими доверенностей соглашения об оказании юридической помощи. В названных доверенностях указываются все ограничения компетенции адвоката-партнера, заключающего сделки с доверителями и третьими лицами (причем данные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц).

Основаниями для прекращения партнерского договора являются следующие:

• истечение срока действия договора;
• прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если договором не установлено сохранение действия договора между остальными адвокатами-партнерами;
• расторжение договора по требованию одного из адвокатов-партнеров, если договором не установлено сохранение действия договора между остальными адвокатами-партнерами.

С момента прекращения договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. Если один из адвокатов-партнеров выходит из договора, то он обязан передать управляющему адвокату-партнеру производство по всем делам, по которым он оказывал юридическую помощь. Вышедший из договора адвокат отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре.

После прекращения договора адвокаты заключают между собой новый партнерский договор, отсутствие которого в течение месяца после окончания действия прежнего договора влечет преобразование бюро в коллегию адвокатов либо ликвидацию.

В течение периода времени с момента прекращения действия договора и до момента преобразования бюро в коллегию адвокатов или заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи. Бюро может преобразовываться только в коллегию адвокатов. Преобразование АБ в коммерческую, некоммерческую организацию запрещено.

Отличая АБ от КА: большая сплоченность, взаимозависимость и взаимозаменяемость ее членов при осуществлении деятельности. Адвокаты партнеры осуществляют деятельность совместными усилиями.

Юридическая консультация

Юридическая консультация – это форма адвокатского образования, некоммерческая организация, создаваемая в форме учреждения.

ЮК занимает особое место среди форм образований т.к. ЮК создаются Советом адвокатской палаты в случае если на территории субъекта одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории одного судебного района составляет менее двух на одного судью.

Цель создания – обеспечение доступности для населения квалифицированной юр помощи.

Представление органа исполнительной власти субъекта о создании ЮК включает сведения:

• о судебном районе, где требуется создать ЮК
• о числе судей данного района
• о необходимом числе адвокатов
• о материально-техническом обеспечении деятельность ЮК (помещение, организационные средства, источники финансирования для оплаты труда).

После согласования организационного обеспечения деятельности, Совет АП:

• принимает решения об учреждении ЮК
• утверждает кандидатуры адвокатов
• направляет заказным письмом уведомление об учреждении в орган исполнительной власти субъекта РФ.

АП может предусматривать выплату адвокатам ЮК, дополнительное вознаграждение за счет собственных средств. Собрание (конференция) адвокатов ежегодно определяет размер вознаграждения, выплачиваемого адвокатской палатой адвокату.

Адвокат в уголовном судопроизводстве

Общие положения

Адвокат – лицо, которое получило в установленном законодательством порядке статус адвоката, а также право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам

Защитник – лицо, осуществляющее в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых лиц и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. В качестве защитников в основном участвуют адвокаты.

Также адвокат может выступать и в качестве представителя:

• Лиц, вызванных на допрос в качестве свидетеля по уголовному делу;
• Потерпевших лиц;
• Лиц, в помещении которого производится обыск.

Защитник допускается к участию в деле с момента:

• Вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;
• Возбуждения в отношении конкретного лица уголовного дела;
• Фактического задержания лица, который подозревается в совершении преступления, в случаях, его задержания и применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу;
• Вручения уведомления о подозрении в совершении преступного деяния;
• Объявления лицу, который подозревается в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;
• Начала осуществления иных мер процессуального принуждения или других процессуальных действий, которые затрагивают права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления;
• Начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении.

Защитник вступает в уголовное дело в предусмотренный законодательством момент времени при наличии ордера конкретного адвокатского образования и удостоверения адвоката, а также при отсутствии оснований для отвода.

УПК предусмотрены случаи обязательного участия защитника в уголовном судопроизводстве. Его участие обязательно, если:

• Обвиняемый, подозреваемый не отказался от защитника в порядке, установленном УПК;
• Обвиняемый, подозреваемый является несовершеннолетним лицом;
• Обвиняемый, подозреваемый в силу психологических или физических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;
• Судебное разбирательство проводится в отсутствие подсудимого, который находится за пределами РФ или уклоняется от явки в суд;
• Обвиняемый, подозреваемый, не владеет языком, на котором ведется уголовное производство;
• Лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы либо смертная казнь;
• Дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;
• Подозреваемый заявил ходатайство о производстве дознания в сокращенной форме;
• Когда дело рассматривается в особом порядке при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением;

Адвокат в процессе досудебного производства

Адвокат в уголовном судопроизводстве чаще всего выступает в качестве защитника, являющегося одной из основных фигур, благодаря которой осуществляется охрана прав и законных интересов обвиняемого либо подозреваемого лица.

В процессе досудебного производства адвокат как правило участвует на стадии возбуждения уголовного дела и на стадии предварительного расследования:

Случаи участия адвоката на стадии возбуждения уголовного дела

• При проведении проверки сообщений преступлениях следователь вправе брать объяснения. При этом важно учитывать, что гражданин может отказаться от дачи объяснений, так как за это не предусмотрена никакая ответственность. Для того, чтобы узнать данный факт гражданин может обратиться к адвокату, что уже может толковаться как участие адвоката на стадии возбуждения уголовного дела. Если же лицо согласно дать объяснения, то адвокат может давать консультации и во время дачи объяснений;
• Задержание лица. Реализация права на использование помощи защитника осуществляется путем его приглашения непосредственно подозреваемым, другими лицами по поручению либо с его согласия. По просьбе подозреваемого участие защитника должно быть обеспечено следователем (дознавателем);
• Также адвокат может участвовать в следственных действиях, которые производятся на стадии возбуждения уголовного дела, например, осмотр места происшествия и освидетельствование в случаях, если его производство не терпит отлагательств, а также при назначении судебной экспертизы;
  При участии в данных следственных действиях адвокату необходимо обращать внимание следователя на нарушения прав своего доверителя, ходатайствовать о занесении в протоколы дополнительных сведений и давать письменные замечания по поводу полноты и правильности записей, а также обжаловать действия следователя.

Участие в следственных действиях и иные действия адвоката

1. Допрос. До начала допроса следует проконсультировать подзащитного и совместно с ним определить наиболее выгодную позицию по делу. Основная же роль адвоката в допросе состоит в обеспечении его проведения в рамках закона, недопущения применения грубости, угроз, психологического или физического насилия, даче консультаций и др.

Если подзащитный и защитник перед допросом сомневаются в правильности выбранной позиции по изложению обстоятельств произошедшего события, то в таком случае стоит отказаться от дачи показаний и воспользоваться правом, закрепленным в ст. 51 Конституции РФ. Также обвиняемый может заявить ходатайство о повторном допросе, отказать в проведении которого, следователь не вправе.

2. Обыск. В данном случае адвокату в первую очередь необходимо обращать внимание на надлежащее процессуальное оформление следственного действия. Ст. 182 УПК РФ закрепляет, что обыск производится на основании постановления следователя. Обыск в жилище может производиться только на основании судебного решения. Отсутствие такового может быть главным доводом при подаче жалобы защитником касательно результатов данного следственного действия.

Также защитнику необходимо полностью контролировать процесс изъятия каждой вещи, постоянное присутствие понятых и иные обстоятельства. Например, в случае, когда понятые находились в другой комнате и не наблюдали за процессом изъятия следователем какой-либо вещи, адвокат может внести по этому поводу дополнение и замечание в протокол. По итогам обыска, адвокат должен осмотреть все ли предметы, изъятые в ходе обыска, отражены в протоколе с обязательным указанием их индивидуальных признаков.

3. Предъявление для опознания. В данном следственном действии опознающий путем сравнения мысленного образа ранее наблюдавшегося и предъявляемых ему лиц, делает вывод о их тождестве, сходстве либо различии. Защитнику здесь стоит обратить внимание на внешность статистов, которые должны иметь сходство с опознаваемым, в частности по чертам лица, по национальности, возрасту, телосложению, росту, цвету волос и т.п. При наличии несоответствий по сходству защитнику необходимо внести замечания в протокол данного следственного действия.

4. Производство судебной экспертизы. При производстве экспертизы, роль адвоката заключается в том, чтобы ознакомиться с заключением эксперта и подвергнуть его проверке, во-первых, на законность действий при ее назначении, а во-вторых на законность привлечения именно этого эксперта.

Защитник от имени подозреваемого или обвиняемого имеет право:

• Знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы;
• Заявлять отвод эксперту либо ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в ином экспертном учреждении;
• Ходатайствовать о внесении в постановление о назначении судебной экспертизы дополнительных вопросов эксперту;
• Ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов, указанных защитником и подозреваемым (обвиняемым) лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном экспертном учреждении;
• Присутствовать с разрешения следователя при производстве судебной экспертизы, давать объяснения эксперту;
• Знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение, а также с протоколом допроса эксперта.

Также защитник вправе ходатайствовать о допросе эксперта, о назначении повторной и дополнительной экспертизы.

5. Собирание доказательств. Защитник вправе собирать доказательства путем:

а) опроса лиц, при наличии их согласия;
б) получения документов, предметов и других сведений;
в) истребования характеристик, справок, иных документы от общественных объединений и организаций, органов местного самоуправления и государственных органов. Указанные субъекты в обязательном порядке обязаны предоставить адвокату запрашиваемые документы либо их копии.
и др.

6. Предъявление для обвинения. Данное процессуальное действие состоит в том, что следователь объявляет обвиняемому и его защитнику постановлении о привлечении в качестве обвиняемого. Следователь также разъясняет обвиняемому суть предъявленного обвинения, и его права, предусмотренные законом. Постановление удостоверяется подписями следователя, обвиняемого и защитника. Им в обязательном порядке вручается копия постановления.

Основным нарушением при производстве этого следственного действия является несвоевременное извещение о дне предъявления обвинения, что исключает возможность тщательно подготовиться нему либо возможность участия защитника в следственном действии в назначенное время. В таких случаях адвокат может ходатайствовать о перенесении следственного действия на другой день либо на другое время.

Прежде всего, защитник должен ознакомиться с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, уяснить его сущность, проверить соответствие этого процессуального акта по форме и содержанию требованиям уголовно-процессуального закона. Ознакомившись с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, адвокат может заявить ходатайство о переквалификации действий своего подзащитного, если для этого имеются основания. Подобное ходатайство может служить убедительным доводом для органов расследования при решении вопроса об избрании меры пресечения.

7. Ознакомление с материалами уголовного дела. На данном этапе все без исключения материалы дела предоставляются обвиняемому и его защитнику в подшитом и пронумерованном виде. Также должны быть предоставлены все вещественные доказательства. По просьбе обвиняемого или его защитника могут быть представлены материалы звукозаписи и видеозаписи и иные приложения к протоколам следственных действий. Если после ознакомления с делом было проведено какое-либо дополнительное следственное действие, то все материалы дела снова предъявляются для ознакомления. В случае невозможности предъявления вещественных доказательств следователь должен вынести об этом постановление.

Обвиняемый и его защитник не должны ограничиваться во времени, при ознакомлении с материалами дела. Но если они явно затягивают время ознакомления, то на основании судебного решения устанавливается определенный срок для совершения указанных действий.

Участие адвоката в судебном разбирательстве

При подготовке к судебному разбирательству адвокату-защитнику следует очень тщательно ознакомиться с обвинительным заключением, выяснить у подзащитного обстоятельства, не нашедшие отражения в собранных материалах уголовного дела, подготовить подзащитного к даче показаний, разъяснить его права и обязанности, а также психологически настроить подзащитного к участию в процессе, особо оговорив манеру его повеления в судебном заседании.

• Заявлять ходатайства и отводы;
• Приносить жалобы на действия суда и участвовать в их рассмотрении;
• Участвовать в исследовании обстоятельств и материалов дела;
• Излагать суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности;
• Излагать мнение об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его;
• Излагать мнение о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства.
• Знакомиться с протоколом судебного заседания и приносить на него замечания

Судебные прения

Одним из важнейших этапов судебного производства являются судебные прении , состоящие из речей обвинителя и защитника.

Убедительность защитительной речи основывается в первую очередь на анализе доказательств и непогрешимости аргументации, а успешность речи заключается в ее краткости и содержательности. Обращаясь к суду в своей речи, адвокат стремится оказать психологическое и юридическое воздействие на участников процесса при изложении выводов в пользу подзащитного.

Защитительная речь состоит из вступительной (описательной) части, анализа и оценки доказательств, как по отдельности, так и в совокупности с другими, характеристики личности подсудимого, анализа причин, способствовавших совершению преступления, а также заключения.

При отсутствии оснований для оспаривания доказанности обвинения и квалификации содеянного адвокат выбирает позицию о смягчении наказания. При этом в защитительной речи защитник особое внимание уделяет обстоятельствам, характеризующим личность подзащитного, и обстоятельствам, смягчающим его ответственность. В заключительной части адвокат должен четко сформулировать просьбу, обращенную к суду, о назначении того или иного вида наказания.

По окончании прений сторон, но до удаления суда в совещательную комнату, адвокат вправе представить суду в письменном виде предлагаемые им формулировки решений по ряду вопросов, разрешаемых судом при постановлении приговора.

Неявка защитника

При неявке защитника и невозможности его замены судебное разбирательство откладывается.

В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника в порядке, определенном советом Федеральной палаты адвокатов.

В случае замены защитника суд предоставляет вновь вступившему в уголовное дело защитнику время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве. Замена защитника не влечет за собой повторения действий, которые к тому времени были совершены в суде. По ходатайству защитника суд может повторить допросы свидетелей, потерпевших, экспертов либо иные судебные действия.

Судебные решения, не вступившие в законную силу, адвокат вправе обжаловать в апелляционном порядке.

До начала составления апелляционной жалобы адвокату необходимо ознакомиться с приговором или иным решением суда и протоколом судебного разбирательства. Если адвокат не принимал участия в разбирательстве дела по существу в первой инстанции, то ему необходимо ознакомиться и с материалами уголовного дела.

Ознакомление с приговором необходимо с точки зрения его соответствия требованиям законности, обоснованности и справедливости.

Основаниями отмены или изменения приговора являются:

• несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции;
• существенное нарушение уголовно-процессуального закона;
• неправильное применение уголовного закона;
• несправедливость приговора.

Если обстоятельства и доказательства, имеющие значение для защиты осужденного, были выяснены в ходе судебного разбирательства, но не отражены в протоколе судебного заседания, то адвокат вправе и обязан принести на него замечания. Для суда вышестоящей инстанции протокол судебного заседания является одним из основных документов, способствующих выявлению процессуальных ошибок, допущенных судом первой инстанции.

Уголовно-процессуальный закон установил форму и содержание апелляционной жалобы, в которой должно содержаться:

• наименование суда апелляционной инстанции, в который подается жалоба;
• данные о лице, подавшем жалобу, указание на его процессуальный статус;
• наименование суда и указание на его приговор или иное обжалуемое решение;
• доводы о неправосудности обжалуемого решения;
• перечень материалов, прилагаемых к жалобе;
• подпись липа, подавшего жалобу.

Жалоба подается через суд, постановивший приговор или вынесший иное решение, в вышестоящую инстанцию в течение 10 суток со дня постановления приговора или вынесения иного решения суда. Подача апелляционной жалобы приостанавливает приведение приговора в исполнение.

Участвуя в рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке, адвокат вправе заявлять отводы и ходатайства, поддерживать жалобу, поданную им либо его подзащитным, в подтверждение своих доводов представлять дополнительные доказательства, задавать вопросы иным участникам процесса, излагать суду свое мнение о законности, обоснованности и справедливости обжалованного судебного решения, участвовать в прениях сторон.

Законом предусмотрено также право адвоката обжаловать вступившие в законную силу приговор, определения, постановления суда в кассационном и надзорном порядке. Пропущенный по уважительной причине срок может быть восстановлен судом.

Производство по уголовному делу в суде кассационной и надзорной инстанций по ныне действующему законодательству практически аналогичны, за исключением некоторых особенностей, предусмотренных в УПК.

Деятельность адвоката в суде с участием присяжных заседателей

Судебное производство с участием присяжных заседателей ведется только по некоторым видам преступлений (ч. 2 ст. 105, посягательство на жизнь гос деятеля и др.) и по ходатайству обвиняемого.

Судебное следствие в суде с участием присяжных заседателей начинается со вступительных заявлений государственного обвинителя и защитника.

Защитник высказывает согласованную с подсудимым позицию по предъявленному обвинению и мнение о порядке исследования представленных им доказательств.

На данной стадии адвокат вправе:

• Участвовать в формировании коллегии присяжных заседателей. В частности, сторона защиты первой проводит опрос кандидатов в присяжные заседатели, с целью выяснения обстоятельств, препятствующих участию лица в качестве присяжного заседателя;
• Дать немотивированный отвод присяжного заседателя;
• Поставить вопросы о наличии по уголовному делу фактических обстоятельств, исключающих ответственность подсудимого за содеянное или влекущих за собой его ответственность за менее тяжкое преступление;
• Участвовать в судебных прениях и иметь иные права, предусмотренные УПК.

Адвокат в гражданском судопроизводстве

Общие положения

В гражданском процессе адвокат выступает в качестве представителя. Основанием для представления интересов доверителя в процессе гражданского судопроизводства является заключенное между адвокатом и доверителем соглашение на оказание юридической помощи доверителю или назначенному им лицу.

Право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Полномочия представителя также могут быть определены в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания или в письменном заявлении доверителя в суде.

Представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Однако право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом.

Деятельность адвоката на стадии подготовки дела к судебному разбирательству

При обращении физического или юридического лица к адвокату за оказанием юридической помощи, адвокату необходимо установить психологический контакт с обратившимся лицом, разобраться в существе его претензий и оказать квалифицированную юридическую помощь.

Убедившись в законности поручений клиента, адвокат принимает на себя веление дела в суде и осуществляет подготовку к судебному разбирательству, при этом в беседе с доверителем выясняет его намерения и требования, изучает обстоятельства дела, дает правовую оценку проблеме, раскрывает возможные пути разрешения правового спора, определяет тактику ведения дела в суде.

При подготовке к судебному разбирательству адвокату-представителю необходимо разъяснить своему доверителю порядок рассмотрения дела в суде, его процессуальные права и обязанности, дать советы и рекомендации о манере поведения, о том, что и как следует говорить в ходе дачи объяснений и при ответах на вопросы суда и других лиц, участвующих в деле.

Для возбуждения судопроизводства адвокат также должен:

• Грамотно составить все процессуальные документы;
• Подать исковое заявление.

На стадии подготовки дела к судебному разбирательству адвокат должен:

• Определить законодательство, которым он будет руководствоваться при участии в деле;
• Выявить круг лиц, подлежащих к привлечению к участию в деле;
• Собрать и предоставить необходимые доказательства;
• Заявить ходатайства об истребовании доказательств, об обеспечении иска или обеспечении доказательств;
• Передать ответчику копии доказательств, обосновывающие фактические основания иска;
  И совершить иные действия, необходимые для своевременного разрешения дела.

Завершающим этапом подготовки адвоката к ведению дела является предварительное судебное заседание, которое имеет своей целью процессуальное закрепление распорядительных действий сторон, совершенных при подготовке дела к судебному разбирательству, определение обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, определение достаточности доказательств по делу.

Адвокаты-представители в предварительном судебном заседании имеют право:

• Давать объяснения суду;
• Представлять доказательства;
• Приводить доводы;
• Возражать против заявлений и доводов противной стороны;
• Заявлять ходатайства.

Соблюдение адвокатом требований закона позволит ему в кратчайшие сроки возбудить производство по делу в суде и предотвратить возникновение препятствий в движении дела, а значит, с самого начала наилучшим образом представить интересы доверителя.

Участие адвоката в судебном разбирательстве в уголовном процессе

В подготовительной части судебного разбирательства лица, участвующие в деле, вправе заявлять мотивированные ходатайства по вопросам, связанным с разбирательством дела:

• Об исключении из процесса представленных письменных и вещественных доказательств, не относящихся к делу;
• О приобщении к делу письменных и вещественных доказательств, аудио- или видеозаписи; об истребовании доказательств и др.

Ходатайства разрешаются судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле.

Рассмотрение дела по существу начинается докладом председательствующего или кого-либо из судей. Затем председательствующий выясняет, поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответчик требования истца и не желают ли стороны закончить дело заключением мирового соглашения. Адвокат должен разъяснить своему доверителю значение и правовые последствия отказа от иска, признание иска ответчиком и заключение мирового соглашения.

После доклада дела суд заслушивает объяснения лиц, участвующих в деле. Адвокату следует подготовить доверителя к даче объяснений, которые должны быть убедительными и касаться лишь фактических обстоятельств дела, при этом убедить, что в объяснениях следует избегать ненужных подробностей и добавлений, а тем более исключить эмоциональные высказывания. Давать объяснения может и адвокат-представитель, подчеркивая юридически значимые обстоятельства и высказывая позицию своего доверителя по делу.

Адвокат, участвующий в деле, вправе задавать вопросы другой стороне спора, выявляя противоречия и необоснованность позиции противной стороны. Судья имеет право задавать вопросы лицам, участвующим в деле, в том числе адвокату, в любой момент дачи ими объяснений.

Затем суд с учетом мнений лиц, участвующих в деле, устанавливает последовательность исследования доказательств.

При установлении порядка исследования доказательств адвокату следует выбрать определенную последовательность представления доказательств для подтверждения своей позиции и обоснованности требований его доверителя. Исследование доказательств предполагает ознакомление с ними, их анализ, установление связей между отдельными доказательствами, а также оценка их относимости, допустимости, достоверности и достаточности.

Выступление в прениях невозможно заранее подготовить в окончательном виде в отличие от речи в объяснениях. В своей речи адвокат должен еще раз донести до суда согласованную с доверителем правовую позицию по делу, проанализировать и оценить исследованные судом доказательства, указать на то, какие обстоятельства дела, по его мнению, можно считать доказанными, какие обстоятельства так и не получили подтверждения.

Также адвокат вправе знакомиться с протоколом судебного заседания и подать на него замечания, указав на допущенные в нем неточности или его неполноту.

Участие адвоката в производстве по пересмотру судебных постановлений

Вынесенное по делу решение, не отвечающее интересам доверителя, адвокат-представитель с согласия доверителя вправе обжаловать в вышестоящую инстанцию.

В процессе обжалования судебных решений основная роль адвоката сводится к проверке оснований для обжалования, грамотного составления жалобы. Для этого адвокат должен:

• Изучить материалы дела;
• Протоколы судебного заседания;
• Выяснить, правильно ли применялись нормы материального и процессуального права, полно ли были исследованы обстоятельства дела;
• Сопоставить доводы сторон и доказательства, выдвинутые ими в обоснование своей позиции по делу, с их оценкой судом;
• Произвести анализ выводов суда в отношении фактических обстоятельств дела и их правовой интерпретации.

На решения всех судов в Российской Федерации, принятые по первой инстанции, сторонами и другими лицами, участвующими в деле, может быть подана апелляционная жалоба. Апелляционная жалоба может быть подана через суд, принявший решение, в течение месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме, если иные сроки не установлены ГПК.

Жалоба как процессуальный документ должна содержать наименование суда, в который она адресуется, наименование лица, ее подающего. его место жительства или места нахождения, указание на решение суда, которое обжалуется, требования лица, подающего жалобу, и основания, по которым он считает решение суда неправильным, перечень прилагаемых к жалобе доказательств.

В жалобе, исходя из фактических обстоятельств и материалов дела, дается оценка судебного решения как акта правосудия, излагаются доводы о его законности и обоснованности. При этом требования лица должны быть четкими и ясными, мотивированными, законными и обоснованными.

Вступившие в законную силу судебные постановления, за исключением судебных постановлений Верховного Суда РФ, могут быть обжалованы адвокатом с согласия доверителя в суд кассационной инстанции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу при условии, что были исчерпаны иные установленные законом способы обжалования судебного постановления до дня вступления его в законную силу.

Адвокат при обращении в кассационную инстанцию должен учитывать, что основаниями для отмены или изменения судебных постановлений в кассационном порядке являются существенные нарушения норм материального или процессуального права, повлиявшие на исход дела, без устранения которых невозможно восстановление и зашита нарушенных прав, свобод и законных интересов, а также зашита охраняемых публичных интересов.

Судебные постановления по гражданским делам, вступившие в законную силу, могут быть пересмотрены по вновь открывшимся или новым обстоятельствам.

Адвокат при производстве по вновь открывшимся обстоятельствам должен помнить, что вновь открывшиеся обстоятельства - это факты, а не судебные доказательства по делу, предназначенные для установления этих фактов.

Заявление может быть подано в течение трех месяцев со дня установления обстоятельств, являющихся основанием пересмотра.

Обстоятельства, послужившие основанием к пересмотру постановления по вновь открывшимся или новым обстоятельствам, должны быть доказаны, поскольку суд, разрешающий ходатайство о пересмотре постановления, должен быть убежден в наличии оснований для пересмотра. Основная роль адвоката на данной стадии процесса заключается в том, чтобы доказать суду необходимость, законность пересмотра.

Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами в сфере предпринимательской деятельности

К наиболее распространенным видам правовой помощи предпринимателям следует отнести:

1. Участие адвоката в выборе организационно-правовой формы создаваемых обществ, товариществ, юридических лиц других организационно- правовых форм(заключается в определении условий создания юридических лиц,цели, вида деятельности и др условий);
2. Участие адвоката в переговорах с контрагентами клиента(при согласовании условий заключаемых договоров или порядка их исполнения, при разработке совместных проектов позволяет клиенту избежать многих правовых ошибок);
3. Подготовка правовых заключений (дается по сложным вопроса, содержит перечень вопросов, поставленных для разрешения, описание правовой ситуации с ссылкой на нормативные акты, выводы которые следуют из проведенного анализа и соответствующие рекомендацию клиенту);
4. Договорно-претензионная работа, юридические услуги по сопровождению исполнения сделок (подготовка проектов договоров и юридическое сопровождение порядка их исполнения сторонами);
5. Представление адвокатом интересов клиента в качестве «уполномоченного представителя» перед фискальными органами (правовой анализ налоговых ситуаций, дача консультаций по вопросам налогообложения, представление интересов с налоговыми и таможенными органами и т д.);
6. Представление интересов клиента в отношениях с правоохранительными органами (заключение соглашения на предоставление интересов организации в отношениях с ПО, участие при проверках в качестве представителя).

Договор о юридическом обслуживании. Структура и содержание.

В зависимости от характера принятого поручения с клиентом могут заключаться:

1. либо соглашение на комплексное правовое обслуживание,
2. либо соглашение на исполнение конкретного поручения (подготовка заключений по конкретным вопросам, представительство в судебных инстанциях).

В заключаемом соглашении об оказании правовой помощи должны быть ясно определены виды юридической помощи, порядок ее исполнения и оплаты, иначе могут возникнуть сложности при установлении сторонами объема оказанных адвокатом услуг.

При определении стоимости оказываемой юридической помощи при представлении интересов клиента в судебных органах часто используется ссылка на то, что оплата по соглашению производиться в случае разрешения дела в пользу клиента.

При этом независимо от исхода дела оказанная клиенту юридическая помощь должна быть оплачена, но вместе с тем размер вознаграждения может увеличиваться или уменьшаться на определенную сумму в зависимости от исхода дела.

Вместе с тем стоимость юридической помощи может включаться в стоимость затрат относимых на себестоимость продукции. Для подтверждения обоснованности затрат по оплате юридической помощи адвокатов данные расходы организации должны быть обоснованными и документально подтвержденными. Условием отнесения таких затрат на себестоимость продукции является их непосредственная связь с управлением производством и производственной деятельностью.

В связи с этим договоры о правовой помощи не должны содержать положений о консультировании работников клиента, оказания иных услуг, что позволяет сделать вывод о том, что юридическая помощь оказывалась не непосредственно клиенту, и не в связи с его производственной деятельностью.

Адвокатура Германии

В Германии деятельность и построение адвокатуры регламентирует специальное законодательство. Это Федеральный закон об адвокатуре, принятый 1 августа 1959 г. и Федеральное положение об оплате услуг адвокатов, принятое 26 июля 1957 г.

На адвокатов в Германии возложены следующие функции в соответствии с Федеральным законом:

1. дача советов и консультаций (информации) по юридическим вопросам;
2. представительство клиентов, выступающих в качестве сторон в гражданском процессе (в суде и во внесудебных органах);
3. защита обвиняемого или подсудимого по уголовному делу (это также считается формой представительства клиента, но уже в рамках уголовного процесса) в суде, и/или органах следствия. В рамках уголовного процесса адвокат может выступать и в качестве представителя интересов потерпевшего.
4. закон предоставляет адвокату право заключить договор с клиентом на управление имуществом последнего;
5. адвокат может выполнять функции юрисконсультов, но по специальному договору, т. к. официально он не может работать юрисконсультом в соответствии с Федеральным законом, который определяет адвокатуру как «независимый орган правосудия» (имеется в виду правосудие в широком смысле слова – правоохранительная деятельность, юстиция).

Для адвокатов и судей установлены одинаковые требования к уровню образования. Соискатель, имеющий высшее юридическое образование, должен прослушать курс права в течении 6 семестров в одном из университетов в Германии. Затем он должен успешно сдать два специальных экзамена.

Первый экзамен можно назвать «выпускным», поскольку сдаётся он в том учебном заведении, в котором обучался будущий судья или адвокат.

Следующий этап – стажировка (от трёх с половиной до четырёх лет) в органах суда, прокуратуры, нотариата или адвокатуре. Оплата стажировки – за счёт казны.

После окончания стажировки наступает время для сдачи второго экзамена. Этот экзамен проводится под эгидой министерства юстиции соответствующей административной территории (земли). Это экзамен на практические навыки.

Коллегии адвокатов образуются по территориальному принципу и объединяют адвокатов, «приписанных» к суду одной и той же земли. Министерство (управления) юстиции земли может дать согласие на образование второй коллегии на территории данного округа, но лишь в том случае, когда количество практикующих там адвокатов превысит 500 человек. Все существующие в Германии коллегии адвокатов объединяются в единую Федеральную палату адвокатов.

Адвокатура США

Выпускник юридического вуза вместе с дипломом и степенью не обретает автоматического права заниматься адвокатской практикой. Для того чтобы получить патент на адвокатскую практику, ему необходимо пройти дополнительную аттестацию.

Причём патент выдаётся на право заниматься адвокатской практикой не вообще, повсеместно в США, а только на территории того штата, где собирается практиковать данный кандидат в адвокаты. Условия допуска к адвокатской практике устанавливаются обычно верховным судом штата, однако вопрос о самом допуске решается специальной комиссией по допуску в адвокатуру, формируемой либо ассоциацией адвокатов штата, либо по назначению суда или губернатора штата. Как правило, эта комиссия состоит из практикующих юристов.

При решении вопроса о допуске к адвокатской практике комиссия исходит из моральных качеств кандидата и результатов проводимого ею экзамена. Экзамен состоит из устного собеседования и письменной работы. Письменная работа, как правило, продолжается несколько дней, в течение которых претендент должен ответить на 20-30 вопросов, касающихся знания, толкования и применения правовых норм штата, в котором сдаётся экзамен. В каждом штате имеется ассоциация адвокатов штата.

В большинстве штатов установлено обязательное членство в ассоциации для всех лиц, допущенных к адвокатской практике. Однако в ряде штатов для занятия адвокатской деятельностью не обязательно быть членом ассоциации адвокатов. В задачи ассоциации входит установление норм профессиональной этики, содействие адвокатов, принятие дисциплинарных мер, разработка стандартов адвокатской деятельности, содействие совершенствованию права и осуществление правосудия и т.п.

Ассоциации юристов являются чисто профессиональными объединениями и не ведут никакой практической юридической деятельности. Членские взносы в ассоциации юристов никак не связаны ни с доходами юристов, ни с тем, в каком юридическом ведомстве или фирме они работают.

Более половины адвокатов в США работает в одиночку либо вместе с двумя, тремя адвокатами. Однако основной по значимости американского адвокатского общества формой адвокатской деятельности являются крупные (более пятидесяти адвокатов) адвокатские фирмы. Такие фирмы, как правило, не занимаются уголовными делами и предпочитают вести дела обеспеченных клиентов, преимущественно корпораций. Владельцами таких фирм являются партнёры.

Партнёр – адвокат, имеющий обширную практику, высокий доход и право на часть прибыли адвокатской фирмы; вторая группа адвокатов – ассоциатор, адвокат, имеющий небольшую собственную клиентуру, либо не имеющий таковой вообще. Ассоциатор получает жалование от фирмы. Часть адвокатов работает в ведомствах «публичных защитников» – организациях, состоящих на государственном бюджете штата и обслуживающих на бесплатной основе обвиняемых из числа не имущих граждан.

Существуют и аналогичные службы юридической помощи не имущим, финансируемые из федерального бюджета. Головной организацией этих служб является «Корпорация по оказанию юридической помощи», учреждённая и финансируемая Конгрессом.

Адвокатура Франции

Условия доступа к адвокатской профессии во Франции определены декретом 1972 г. Прежде всего необходимо

• иметь французское гражданство
• и диплом по специальности высшего учебного заведения (как минимум магистра права).

Кроме того, лицо, желающее стать членом ассоциации адвокатов, должно не иметь судимости, а также взысканий за серьёзные дисциплинарные или административные проступки, не быть соучастником банкротства по линии какой-либо фирмы или предприятия.

Лицо, соответствующее указанным требованиям, должно пройти вступительный экзамен в Центре профессиональной подготовки (два письменных и устный), проучиться там год, пройти теоретический курс и практическую стажировку, а затем сдать выпускной экзамен (1 письменный и 3 устных).

При соблюдении этих условий юрист принимается в ассоциацию адвокатов и принимает присягу. После этого он уже в качестве адвоката проходит двухгодичную стажировку по специальности и получает свидетельство.

Адвокаты Франции объединены в ассоциации (ордена). В каждом судебном регионе существует только одна ассоциация. Существует 181 региональный суд и соответственно столько же адвокатских ассоциаций. Ассоциации различны по своему количественному составу.

Ответственность адвоката гарантируется законом в форме обязательного страхования профессиональной ответственности. Кроме гражданско-правовой ответственности адвокат может быть подвергнут и дисциплинарным санкциям со стороны ассоциации адвокатов в виде предупреждения, выговора, временного запрещения заниматься адвокатской деятельностью сроком не более чем на три года, или как крайняя мера – исключение из адвокатской ассоциации. Причём исключённый из списков ассоциации адвокат не может быть принят на работу в другую ассоциацию адвокатов

1. Понятия "адвокат" и "адвокатская деятельность". Виды адвокатской деятельности.

Адвокат

Термин "адвокат" происходит от латинского слова "advocare" - призывать на помощь.
Под определением "адвокат" (лат. Advocatus) всегда понимался юрист, оказывающий профессиональную правовую помощь посредством консультаций, защиты обвиняемого на суде и т.д.
Понятие "адвокат" состоит из двух частей: первая определяет его правовую (статусную) сторону, вторая - функциональную, т.е. предназначение адвоката.
Статусно - адвокат это лицо, получившее статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. При этом порядок получения статуса адвоката должен соответствовать Закону.
Функциональная сторона - адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Это вторая часть определения, во имя которой, по существу, и необходимо соблюдение специальных требований о приобретении статуса адвоката.
Таким образом, только в единстве с законностью приобретения статуса адвоката и с независимостью адвоката как профессионального советника своего клиента по правовым вопросам и может рассматриваться фигура современного адвоката.
Закон запрещает адвокату помимо адвокатской деятельности вступать в трудовые отношения в качестве работника. При этом адвокату, в качестве исключения из запрета, разрешено заниматься научной, преподавательской или иной творческой деятельностью.
Адвокат не вправе также занимать государственные и муниципальные должности.
Адвокат лишь вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой в качестве руководителя адвокатского образования (председателя коллегии адвокатов, управляющего партнера адвокатского бюро, заведующего юридической консультацией и т.п.).
Адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой на любых выборных должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации, Федеральной палате адвокатов, общероссийских и международных общественных объединениях адвокатов.
Представительство организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях признается правомерным только тогда, когда его осуществляет адвокат. В качестве исключения к такому ограничению исполнения представительских функций закон допускает участие в представительстве работников, состоящих в штате организации, органов государственной власти и местного самоуправления.
Исключительные права адвокатов на представительство в суде действуют в том случае, "если иное не установлено федеральным законом". К примеру, действующий ГПК РФ допускает в качестве представителей граждан в суде и иных лиц помимо адвокатов (ст. 44 ГПК РФ). Причем полномочия таких представителей могут быть выражены в устном заявлении доверителя в суде, занесенном в протокол судебного заседания. Согласно ст. 59 АПК РФ (в ред. Федерального закона от 31 марта 2005 г. N 25-ФЗ) представителями граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, и организаций могут выступать в арбитражном суде адвокаты и иные оказывающие юридическую помощь лица.
Законом предусмотрены ограничения в участии иностранных адвокатов в адвокатской деятельности на территории Российской Федерации. Такое участие адвокатов иностранного государства допускается лишь для оказания юридической помощи по вопросам права данного иностранного государства. Однако даже и в этом случае, если такое участие связано с государственной тайной Российской Федерации, адвокат иностранного государства не может оказывать юридическую помощь на территории нашей страны.

Адвокатская деятельность

Адвокат может оказывать своему доверителю консультационную помощь, готовить различные документы правового характера, а также выступать в качестве представителя или защитника доверителя.
Закон очерчивает представительские функции адвоката лишь в общей форме. Конкретные права и обязанности адвоката как представителя юридического или физического лица достаточно полно регулируются соответствующими отраслями законодательства. При этом следует учитывать, что институт представительства и полномочия представителей детализированы в каждой отрасли и требуют конкретизации в зависимости от возникших правоотношений.
В соответствии со ст. 53 Федерального конституционного закона от 21 июля 1994 г. N 1-ФКЗ "О Конституционном Суде Российской Федерации" адвокат может быть представителем стороны в конституционном судопроизводстве. Полномочия адвоката "подтверждаются соответствующими документами".
В гражданском судопроизводстве граждане могут вести свои дела в суде через представителей. Адвокат может быть таким представителем на основании положений ГПК РФ. Полномочия адвоката удостоверяются ордером.
Статья 45 УПК РФ предусматривает, что представителями потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя могут быть адвокаты. Статья 49 УПК РФ также предусматривает допуск адвоката в качестве защитника. Защитник - лицо, осуществляющее в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.
Для оказания юридической помощи лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в производстве по делу об административном правонарушении может участвовать защитник, а для оказания юридической помощи потерпевшему - представитель. Согласно ст. 25.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в качестве защитника или представителя к участию в производстве по делу об административном правонарушении допускается адвокат. Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выданным юридической консультацией.
Участие адвоката в арбитражном суде в качестве представителя регулируется гл. 6 АПК РФ.
Статья 26 Налогового кодекса РФ предоставляет налогоплательщику право участвовать в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, через уполномоченного представителя, если иное не предусмотрено НК РФ. Уполномоченный представитель налогоплательщика-организации осуществляет свои полномочия на основании доверенности, выдаваемой в порядке, установленном гражданским законодательством. Уполномоченный представитель налогоплательщика - физического лица осуществляет свои полномочия на основании нотариально удостоверенной доверенности или доверенности, приравненной к нотариально удостоверенной в соответствии с гражданским законодательством.
Перечень форм адвокатской помощи является открытым, поэтому адвокат вправе оказывать любую юридическую помощь, если она не запрещена федеральным законом.
На практике иная юридическая помощь адвокатов состоит в оказании гражданам помощи при осуществлении ими своих прав в трудовых, жилищных, административных, налоговых и иных правоотношениях, а юридическим лицам - помощи по различным юридическим вопросам хозяйственной деятельности, в том числе правовом сопровождении деятельности организаций, консультировании по вопросам правового обеспечения предпринимательской деятельности, разработке и экспертизе договоров и иных документов, участии в переговорах, представлении доверителей в гражданском обороте, в том числе в их отношениях с третьими лицами. Это могут быть также различные "юридические заключения адвоката по результатам правового анализа ситуации или представленных адвокату для изучения документов", участие (с согласия клиента и при соблюдении адвокатской тайны) в публичном освещении правовых вопросов по конкретному делу, любая другая деятельность, не запрещенная законом.
В соответствии с п. 13 "Основных принципов, касающихся роли юристов" (принятых в г. Гаване восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями в 1990 г.) по отношению к своим клиентам юристы выполняют следующие функции:

a) консультирование клиентов в отношении их юридических прав и обязанностей и работы правовой системы в той мере, в какой это касается юридических прав и обязанностей клиентов;

b) оказание клиентам помощи любыми доступными средствами и принятие законодательных мер для защиты их или их интересов;

c) оказание, в случае необходимости, помощи клиентам в судах, трибуналах или административных органах.

Соответственно, выполнение адвокатами поручений клиентов, связанных с управлением коммерческими предприятиями, в том числе иностранными (открытие счетов в кредитно-банковских учреждениях, управление счетами предприятия, подписание договоров купли-продажи, предъявление к погашению векселей) не противоречит Закону и нормам профессиональной этики. Выполнение указанных действий именно адвокатами является общепринятой мировой практикой. Так, например, разд. 3 Общего кодекса правил для адвокатов стран Европейского сообщества (1998 г.) непосредственно регламентирует порядок осуществления адвокатами операций по распоряжению средствами доверителя.
В то же время с профессиональными этическими нормами несовместимо оказание адвокатом доверителю, наряду с юридической помощью, посреднических и (или) комиссионных услуг, т.е. осуществление деятельности, направленной на самостоятельное извлечение выгоды адвокатом помимо получаемого от доверителя вознаграждения за оказываемую юридическую помощь.
В ФЗ от 31 мая 2002 г. N 63-Ф3 указываются исчерпывающие случаи, при которых представительство организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях признается правомерным. Такое представительство будет законным только тогда, когда его осуществляет адвокат. В качестве исключения к такому ограничению исполнения представительских функций закон допускает участие в представительстве работников, состоящих в штате организации, органов государственной власти и местного самоуправления.
Таким образом, данной нормой законодатель резко ограничил участие в представительстве интересов указанных организаций и органов других лиц, занимающихся оказанием юридической помощи (юридическим фирмам, так называемым "частным адвокатам" - лицам, не состоящим в адвокатских объединениях, но занимающихся в частном порядке адвокатской практикой, и т.д.). И в то же время этой нормой законодатель еще больше защитил интересы организаций, обращающихся за юридической помощью, обеспечив им возможность защищаться или представлять свои интересы на более профессиональной основе, наличие которой предполагается только у адвокатуры (в силу особого порядка приобретения статуса адвоката, независимости этого специалиста, достаточно сложной системы корпоративности в адвокатской деятельности (соблюдение адвокатской этики, порядок приостановления и лишения статуса адвоката) и т.д.).
Однако следует учесть, что исключительные права адвокатов на представительство в суде действуют в том случае, "если иное не установлено федеральным законом".
К примеру, действующий ГПК РФ допускает в качестве представителей граждан в суде и иных лиц помимо адвокатов (ст. 44 ГПК РФ). Причем полномочия таких представителей могут быть выражены в устном заявлении доверителя в суде, занесенном в протокол судебного заседания. Согласно ст. 59 АПК РФ (в ред. Федерального закона от 31 марта 2005 г. N 25-ФЗ) представителями граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, и организаций могут выступать в арбитражном суде адвокаты и иные оказывающие юридическую помощь лица.
Ранее ч. 5 ст. 59 АПК РФ был установлен исчерпывающий перечень представителей организаций в арбитражном суде: руководители организаций, действующие в пределах полномочий; лица, состоящие в штате организаций (в том числе работающие по совместительству); адвокаты. Исходя из данного перечня представителями организаций в арбитражном суде иные лица, оказывающие юридическую помощь, выступать не могли.
Однако постановлением Конституционного Суда РФ от 16 июля 2004 г. N 15-П ч. 5 ст. 59 АПК РФ была признана не соответствующей Конституции РФ в той мере, в какой она в системной связи с п. 4 ст. 2 Закона об адвокатуре исключает для выбранных организациями лиц, оказывающих юридическую помощь, возможность выступать в арбитражном суде в качестве представителей, если они не относятся к числу адвокатов или лиц, состоящих в штате этих организаций. Соответствующие положения, признанные неконституционными, утратили силу Федеральным законом от 31 марта 2005 г. N 25-ФЗ ч. 5 и 5.1 ст. 59 АПК РФ также признаны утратившими силу.